Declaraciones formales del vendedor en el contrato de compraventa sobre el estado de la empresa, cuyo incumplimiento da derecho al comprador a reclamar una indemnización.
La due diligence puede ser exhaustiva, pero nunca es perfecta. Siempre quedan riesgos que no se detectan, contingencias que aún no se han materializado, información que el vendedor conocía y el comprador no. Las representaciones y garantías (reps & warranties) son el mecanismo contractual que protege al comprador frente a esos riesgos residuales — y la sección del SPA donde se libran las batallas de negociación más intensas.
Las representaciones y garantías son declaraciones formales que el vendedor realiza en el contrato de compraventa (SPA) sobre el estado de la empresa en el momento del cierre. Son afirmaciones de hecho que el vendedor certifica como verdaderas y completas, y cuya falsedad o incumplimiento da derecho al comprador a reclamar una indemnización.
La terminología anglosajona distingue entre:
En la práctica española, ambos conceptos se agrupan bajo la expresión “declaraciones y garantías” y funcionan como un sistema unitario de protección del comprador.
Un catálogo estándar de reps & warranties en una operación del mid-market español incluye:
Sobre la sociedad. La sociedad está válidamente constituida, tiene capacidad para operar, sus libros sociales están actualizados, no hay pactos parasociales no revelados.
Sobre las participaciones. El vendedor es titular legítimo de las participaciones, están libres de cargas, no existen derechos de adquisición preferente no revelados, no hay opciones ni compromisos de emisión de nuevas participaciones.
Sobre los estados financieros. Las cuentas anuales de los últimos tres ejercicios reflejan la imagen fiel del patrimonio, la situación financiera y los resultados. No hay pasivos no registrados. El EBITDA informado durante las negociaciones se corresponde con la realidad.
Sobre la situación fiscal. La empresa ha cumplido con todas sus obligaciones tributarias. No hay inspecciones abiertas ni contingencias fiscales no reveladas. Los precios de transferencia con partes vinculadas se han fijado a valor de mercado.
Sobre la situación laboral. Los contratos de trabajo están en regla. No hay litigios laborales pendientes ni reclamaciones potenciales. Se han cumplido las obligaciones de Seguridad Social. No hay planes de pensiones o compromisos con empleados no revelados.
Sobre contratos materiales. Los contratos relevantes (principales clientes, proveedores, arrendamientos, licencias) están vigentes y no hay incumplimientos ni amenazas de resolución. No existen cláusulas de cambio de control que se activen con la operación.
Sobre propiedad intelectual e industrial. La empresa es titular de todas las marcas, patentes, dominios y software que utiliza. No hay infracciones de derechos de terceros.
Sobre cumplimiento normativo. La empresa cumple con la normativa aplicable (medioambiental, protección de datos, prevención de blanqueo, sector específico). Tiene todas las licencias y autorizaciones necesarias para operar.
Sobre litigios. No existen procedimientos judiciales, arbitrales o administrativos en curso o amenazados distintos de los revelados.
Las declaraciones y garantías no funcionan en el vacío. Van acompañadas de mecanismos que las hacen efectivas:
Indemnización. Si una declaración resulta falsa o incompleta, el vendedor debe indemnizar al comprador por el daño sufrido. La cuantía de la indemnización puede ser total (euro por euro) o estar sujeta a límites.
Disclosure letter (carta de revelación). El vendedor puede “excepcionar” determinadas declaraciones revelando hechos que las contradicen. Por ejemplo: “Declaro que no hay litigios laborales, excepto el procedimiento seguido ante el Juzgado de lo Social n.º 3 de Madrid (expediente 123/2024).” Lo revelado queda excluido de la cobertura de indemnización.
Límites cuantitativos. Los pactos habituales incluyen:
Periodo de vigencia. Las declaraciones generales suelen tener una vigencia de 18-24 meses desde el cierre. Las declaraciones fiscales se extienden hasta la prescripción del tributo (4 años ordinariamente). Las declaraciones fundamentales pueden ser indefinidas.
Escrow o retención de precio. Una parte del precio (habitualmente el 10-15%) se retiene en una cuenta escrow durante el periodo de vigencia de las declaraciones, garantizando que el vendedor tiene fondos disponibles para cubrir posibles reclamaciones.
Blue Mountain cierra la adquisición de una empresa de servicios medioambientales. El SPA incluye una declaración del vendedor: “La empresa ha cumplido con todas las obligaciones medioambientales aplicables y no existen pasivos medioambientales no registrados.”
Ocho meses después del cierre, una inspección de la Consejería de Medio Ambiente detecta que la empresa vertió residuos sin autorización en 2023 y le impone una sanción de 180.000 euros más la obligación de remediar el suelo contaminado (coste estimado: 320.000 euros).
Blue Mountain reclama al vendedor la indemnización correspondiente al amparo de la declaración medioambiental. El importe total reclamado (500.000 euros) supera el de minimis y el basket, y está dentro del cap. El vendedor indemniza al comprador con cargo a los fondos retenidos en la cuenta escrow.
Sin la declaración y garantía medioambiental, Blue Mountain habría asumido los 500.000 euros como un coste de la adquisición. Con ella, el riesgo revierte al vendedor, que era quien conocía (o debió conocer) la situación.
Técnicamente sí, pero sería extremadamente imprudente. Incluso con una due diligence exhaustiva, siempre quedan riesgos no detectados. Prescindir de las reps & warranties equivale a aceptar que cualquier problema oculto lo asumirá el comprador sin posibilidad de reclamación. Solo podría plantearse en operaciones donde el descuento de precio compense ampliamente el riesgo asumido (como en algunas compras de unidades productivas en concurso).
Es una póliza de seguro que cubre las pérdidas derivadas del incumplimiento de las declaraciones y garantías. El comprador contrata la póliza y, en caso de reclamación, cobra del asegurador en lugar de reclamar al vendedor. El coste de la prima suele ser del 1-2% del límite de cobertura. Es especialmente útil cuando el vendedor no quiere asumir riesgo post-cierre o cuando el comprador duda de la solvencia futura del vendedor.
Mucho. Es habitualmente la parte del SPA que más tiempo de negociación consume. El vendedor quiere limitar al máximo su exposición (cap bajo, disclosure letter amplia, periodos cortos). El comprador quiere maximizar su protección (cap alto, disclosure letter restrictiva, periodos largos). El punto de equilibrio depende del poder de negociación de cada parte y de la competencia entre compradores.
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